序言

《风险社会中的刑法》自2015年出版至今已有八年,在获得刑法学界关注的同时,也遭到一些批评。这些关注和批评于我而言,是莫大的鼓励。无论是赞誉还是批评,都表明本书的相关研究及其结论被认真对待,有助于我对书中相应内容进行省视与反思。

值此再版之际,有必要对三个方面的问题作出说明。

首先,本书关注的核心命题是随着风险社会的到来,刑法理论如何根据外部环境的变化而作出适应性的调整。在相当程度上,本书更为关心刑法理论如何变化,尽管在有些部分对应当如何变化也表达了初步的立场。这意味着,本书对实然与应然之间是作明确界分的。从书中对刑法基本原理与基础概念所经历变化的描述或勾勒,并不能想当然地推导得出我对于这样的变化是全盘赞同的。在当初出版本书时,由于对其中很多理论应当如何发展缺乏成熟的见解,故而论述的重心更多地放在变化如何发生以及为什么会发生的问题上,而对相关刑法理论应当如何选择发展的方向做了留白式的处理。这样的留白处理可能容易引起误解,且在事实上成为引发诸多对我所主张的风险刑法理论的批评的肇因。

从早期的相关研究开始,我便意识到,刑法理论朝政策化、预防化方向的发展,一方面因其具有现实的社会基础而表现出必然性的面向,另一方面,这样的发展所蕴含的内在危险也一直是令人担忧的。我在2007年发表的《公共政策与风险社会的刑法》 ( 《中国社会科学》 2007年第3期)一文中对此有过明确的表达。只是由于精力所限,在此后相当长的时间里,我对于如何控制预防主义刑法的危险未作进一步的探究。

其次,本书与我后续有关刑事政策与功能主义的研究之间存在紧密的内在关联。可以说,本书与我后续的研究始终贯彻这样一条主线,即刑法作为法律系统的组成部分如何合理地发挥其社会功能。这也使我的相应研究,即便涉及的是具体个罪的教义学构建,也往往立足于社会治理的角度来进行考虑。

如果承认刑法理论需要根据外部环境的变化而做出适应性调整,则如何为刑法教义学体系与相关领域的理论发展锚定方向,并为这样的调整提供方法论上的加工与支持,便是需要进一步探究的命题。基于此,在完成本书的研究之后,我花了颇多的时间与精力,思考在刑法教义学体系内部如何构筑能够实现自我演变的发展机制。此方面的相关研究大体可分为两个部分,即刑法解释论层面如何完成方法论转型与犯罪论体系层面如何实现理论性重构,以期为整个刑法体系的适应性调整提供必要的支持。有关刑法解释的部分,相应研究成果已汇集在《功能主义的刑法解释》 (中国人民大学出版社2020年版)一书之中。在该书中,我力图在推进刑法解释论完成适应性调整的同时,就如何控制刑法解释的功能化与实质化所蕴含的危险提供基本的框架。这也是对预防主义刑法的危险所作的回应。有关犯罪论体系的部分,目前尚有部分章节未完成,预计在未来两年内可结集出版,初步考虑的书名是《功能主义的刑法体系》(或《功能主义的刑法理论》)。

最后,本书的新版相对于旧版所作的修改主要在于增加了四章内容,调整了个别章节的顺序安排,同时对一些具体的论述做了相应的处理。旧版的不足之处在于,内容的完整度不够,同时体系性上也有明显的欠缺。这次修订主要做了三个方面的工作:一是增加了四章内容,分别是第三章“刑法体系应变性机制之构建”、第五章“风险刑法理论的检视与省思”、第十一章“过失犯中预见可能性理论的反思与重构”,以及第十二章“过失犯理论重构的正当性论证与适用”。二是对个别章节的顺序安排做了调整。将旧版中的第五章“事实因果与客观的结果归责”拆分为两章,即新版中的第七章“事实因果与结果归责的类型”与第八章“结果归责理论的类型学展开”;同时,将旧版中涉及不法论主客观之争的章节与涉及未遂犯中着手理论的章节更换了前后顺序。三是对一些章节的标题进行重新拟定,具体论述上也做了相应的处理,包括但不限于因立法或司法解释有修改而做的调整。

修订本书的想法始于2020年。疫情三年改变了很多,包括个人的心境,也延误了对本书的修订。好在疫情终于结束,修订工作也终于告一段落。在此,要感谢我指导的博士生陶秋林与李昱在修订过程中所提供的帮助。《漫长的季节》的主人公王响,对着经过的火车大喊“往前看,别回头”。在某种意义上,这可能表达了时代的某种情绪。究我心底,却并不喜欢这样的人生态度。的确,回首过去,直面曾经的黑暗与创伤,不免让人觉得痛苦。然而,遗忘或者尘封过去的苦难,当作从未发生一样,虽在一定程度上有助于恢复元气,却也由于从不吸取教训而容易重陷苦难。在同一个地方,一而再再而三地摔倒,无论是对于个人还是社会,都是莫大的悲剧。尤其是对于一个社会而言,缺乏必要的反省,或迟或早终究会因缺乏直面黑暗的勇气而遭到反噬。社会中的黑暗之处,不会因为人们选择不听不看不说而自动地消失不见。这原是很简单的一个道理。任何时候,直面黑暗都是走出黑暗的必要前提。有勇气直面黑暗,同时在看清现实之后仍然心怀希望,并愿意为之做出努力,这是我对未来自己的一份期待。

劳东燕

2023年6月26日